Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) kiểm soát dòng tiền trong EB-5 và không có thẩm quyền đối với thẻ xanh của bạn. Mọi đợt chào bán của trung tâm vùng đều là chứng khoán, nên Đạo luật Chứng khoán năm 1933 (Securities Act of 1933) và Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934 (Securities Exchange Act of 1934) áp dụng cho những người đã bán thương vụ này cho bạn, và Ủy ban có thể kiện họ vì nói dối trong bản ghi nhớ chào bán riêng lẻ (private placement memorandum). SEC có thể phong tỏa tài khoản ngân hàng của một nhà tài trợ đã chuyển vốn của nhà đầu tư đến một nơi mà các tài liệu chưa bao giờ đề cập. Điều SEC không thể làm là ra lệnh cho USCIS chấp thuận I-526E của bạn, hay trả lại hai năm mà một cuộc quản lý tài sản sẽ ngốn mất.
Sự phân chia vai trò đó là điều hữu ích nhất mà một nhà đầu tư có thể hiểu trước khi chuyển khoản $800,000.
Vì sao một khoản đầu tư EB-5 được coi là chứng khoán
Theo phép thử Howey (Howey test), do Tòa án Tối cao đưa ra năm 1946, một hợp đồng đầu tư tồn tại ở bất cứ nơi nào tiền được đưa vào một doanh nghiệp chung với kỳ vọng thu lợi nhuận từ nỗ lực của người khác. Một công ty hợp danh hữu hạn EB-5 khớp với mô tả đó một cách chính xác. Khoản lợi tức hằng năm mang tính tượng trưng mà phần lớn các đợt chào bán chi trả vẫn là một khoản lợi nhuận kỳ vọng, và thành viên góp vốn hữu hạn ký thỏa thuận đăng ký mua (subscription agreement) vốn dĩ mang tính thụ động theo thiết kế.
Gần như không có đợt chào bán EB-5 nào được đăng ký. Các nhà tài trợ bán theo diện miễn trừ, thường là Rule 506(b) hoặc 506(c) của Regulation D trong nội địa Hoa Kỳ và Regulation S cho các đợt bán ở nước ngoài, rồi sau đó nộp một thông báo Form D ngắn gọn. Không ai ở SEC đọc PPM của bạn trước khi nó được phát hành. Nhân viên của cơ quan này đã nói điều đó đủ nhiều lần đến mức cơ quan này công bố một cảnh báo nhà đầu tư thường trực về những tuyên bố rằng SEC đã chấp thuận một đợt chào bán. Bất kỳ đại lý nào nói với bạn rằng một dự án đã được SEC chấp thuận thì hoặc là đã hiểu sai luật, hoặc là đang nói dối bạn.
Việc thực thi EB-5 thực sự nhắm vào đâu
Có ba dạng thức sự việc lặp đi lặp lại. Biển thủ là dạng đầu tiên và tệ hại nhất, khi vốn huy động cho một khách sạn lại xuất hiện trong một căn hộ chung cư cá nhân hoặc trong thương vụ trước đó của nhà tài trợ vốn đã cạn tiền. Một trong những vụ EB-5 sớm nhất của Ủy ban, khởi kiện năm 2013 liên quan đến một khách sạn trung tâm hội nghị được đề xuất tại Chicago, dính đến khoảng $145 million huy động từ các nhà đầu tư Trung Quốc cộng thêm hàng triệu đô tiền phí quản lý, và việc phong tỏa tài sản diễn ra đủ sớm để phần lớn tiền gốc được trả lại. Jay Peak ở Vermont thì đi theo hướng ngược lại. Đến khi SEC nộp đơn kiện vào năm 2016, hơn $350 million huy động qua một loạt công ty hợp danh hữu hạn ở Vermont đã bị trộn lẫn và chi tiêu theo những cách mà tài liệu chào bán chưa bao giờ mô tả, một quản tài viên được chỉ định, và các nhà đầu tư đã mất nhiều năm vừa đấu tranh giành lại tiền vừa đấu tranh cho hồ sơ của mình cùng lúc.
Dự phóng gây hiểu lầm là dạng thứ hai. Lợi tức được bảo đảm, tỷ lệ chấp thuận được hứa hẹn, số lượng việc làm không có nghiên cứu kinh tế nào đứng sau, tất cả đều có thể bị truy cứu theo Rule 10b-5 và Section 17(a) của Đạo luật 1933.
Môi giới chưa đăng ký là dạng thứ ba và phổ biến nhất. Section 15(a) của Đạo luật Giao dịch Chứng khoán yêu cầu bất kỳ ai thực hiện giao dịch chứng khoán để nhận thù lao phải đăng ký, và một đại lý di trú ở nước ngoài nhận hoa hồng theo từng nhà đầu tư đang làm đúng điều đó. Một sáng kiến tự khai báo về điểm này đã được triển khai vào năm 2015, và kể từ đó cả các đại lý lẫn các trung tâm vùng trả tiền cho họ đều đã bị truy tố. Hãy hỏi ai đang được trả tiền để giới thiệu bạn và trả bao nhiêu. Một nhà tài trợ không chịu trả lời câu hỏi đó thì đã trả lời rồi. Trang của chúng tôi về các vụ gian lận EB-5 tai tiếng mổ xẻ những vụ việc lớn một cách chi tiết.
Ủy ban có thể đòi lại những gì, và không thể đòi lại những gì
Bộ công cụ của Ủy ban thực sự mạnh mẽ: phong tỏa tài sản khẩn cấp, quản tài viên do tòa chỉ định, lệnh cấm bán tiếp, buộc hoàn trả các khoản thu bất chính, các khoản phạt tiền dân sự, các lệnh cấm giữ một cá nhân vĩnh viễn khỏi vai trò quản lý và giám đốc. Tiền thu hồi được có thể trả lại cho các nhà đầu tư bị thiệt hại thông qua một Fair Fund.
Bây giờ đến phần đáng suy ngẫm. Trong phán quyết Liu năm 2020, Tòa án Tối cao đã giới hạn việc hoàn trả khoản thu bất chính ở phần lợi nhuận ròng sau khi trừ chi phí kinh doanh hợp pháp, nên con số nổi bật trong một thông cáo báo chí hiếm khi là con số đến tay nhà đầu tư. Các cuộc quản lý tài sản kéo dài nhiều năm và trả phí cho giới chuyên môn trước tiên. Vài xu trên mỗi đô la, chứ không phải một khoản hoàn tiền, mới là bức tranh thực tế một khi bản thân dự án chỉ còn là một cái khung xây dở dang nằm trên một bãi đất. Nhân tiện, người tố giác có thể được thưởng từ 10 đến 30 phần trăm số tiền chế tài vượt trên $1 million, đó là lý do vì sao người trong cuộc đôi khi xuất hiện từ rất lâu trước khi nhà đầu tư nhận ra có điều gì đó không ổn.
Nơi USCIS tiếp quản và SEC dừng lại
Các viên chức di trú không xét xử gian lận chứng khoán. Họ hỏi liệu vốn của bạn có tiếp tục chịu rủi ro trong một doanh nghiệp thương mại mới hay không và liệu mười việc làm toàn thời gian cho mỗi nhà đầu tư có được tạo ra hay không. Một nhà tài trợ có thể bị SEC chế tài trong khi I-829 của bạn vẫn thành công, nếu tiền thực sự được giải ngân và việc làm thành hiện thực. Điều ngược lại cũng xảy ra: không có hành động thực thi nào, không có tin tức nào, và một dự án đơn giản là chưa bao giờ xây dựng đủ để tạo ra việc làm. Việc lạm dụng vốn và tác động của nó đến hồ sơ của bạn trình bày sâu về sự phân định đó.
Quốc hội đã trao cho USCIS bộ máy tuân thủ riêng trong EB-5 Reform and Integrity Act of 2022, và nay nó chồng lấn với quy định về chứng khoán theo những cách hữu ích. Form I-956H yêu cầu chứng nhận về tính chính danh (bona fides) đối với những người liên quan đến một trung tâm vùng, và người đang chịu một lệnh cấm theo luật chứng khoán hoặc có một số bản án hình sự nhất định sẽ bị cấm giữ vai trò đó. Các bên quảng bá là bên thứ ba đăng ký bằng Form I-956K. Các trung tâm vùng nộp chứng nhận hằng năm bằng Form I-956G và đóng góp vào một quỹ liêm chính, $20,000 mỗi bên mỗi năm, hoặc $10,000 đối với bên nhỏ nhất. USCIS dùng khoản tiền đó cho việc kiểm toán và thăm hiện trường. Nhà đầu tư cũng có được một cơ chế cứu trợ theo luật định: 8 U.S.C. 1153(b)(5)(M), có tiêu đề Treatment of good faith investors following program noncompliance, cho phép 180 ngày để thực hiện hành động khắc phục sau khi một trung tâm vùng bị chấm dứt hoặc bị cấm hoạt động.
Hãy dùng các cơ quan quản lý trước khi chuyển tiền, đừng để sau
- Tra cứu EDGAR để tìm Form D do tổ chức phát hành nộp, và đọc xem ai được liệt kê ở đó là bên có liên quan.
- Đối chiếu tên của từng người chủ chốt qua các thông cáo tố tụng của SEC và các thủ tục hành chính, rồi kiểm tra FINRA BrokerCheck đối với bất kỳ ai đang bán thương vụ.
- Hãy hỏi bằng văn bản liệu có bất kỳ người nào liên quan đến đợt chào bán từng bị ra lệnh cấm, bị chế tài hoặc bị kết án hay không, và đối chiếu câu trả lời với tiêu chuẩn I-956H.
- Báo cáo nghi ngờ gian lận di trú qua kênh báo cáo gian lận của USCIS, và gửi khiếu nại về chứng khoán trực tiếp đến SEC.
Không điều nào trong số này thay thế được việc tự đọc bản chào bán. Một hành động thực thi là chỉ báo trễ, được nộp rất lâu sau khi tiền đã rời khỏi tài khoản. Các dấu hiệu cảnh báo đã hiện rõ từ sớm hơn nhiều, trong cấu trúc phí, vị thế tài sản bảo đảm và hồ sơ thành tích của nhà tài trợ, vốn là chủ đề của danh sách kiểm tra dấu hiệu cảnh báo của chúng tôi và hướng dẫn thẩm định cho người mới bắt đầu. Hãy thuê luật sư của riêng bạn. Luật sư của trung tâm vùng không phải là luật sư của bạn.